Как найти подводные камни в договоре

Обычные мошенники не заключают договоры. Более опытные и коварные заключат с вами такой договор, что вы будете виноваты и еще останетесь должны.

Даже если вы увидите эти признаки при подписании договора в серьезной инвестиционной конторе или в офисе застройщика, лучше возьмите паузу и скажите, что отнесете договор на проверку юристу. Мошенники будут вас переубеждать, а в нормальной компании отнесутся с пониманием. Рассказываем, на что обращать внимание при подписании договора, как его правильно читать и заключать

Риски поставщика

Риск № 1 “Несогласование срока предоплаты товара”

Если в договоре согласовано условие о предоплате, но не определен срок ее внесения, то предусмотренную договором неустойку за просрочку внесения предоплаты поставщик сможет взыскать только с момента поставки товара.

Риск № 2 “Несогласование условия о возможности одностороннего изменения цены товара”

Если договором не предусмотрена возможность одностороннего изменения цены либо не установлены основания и порядок ее изменения (п. 3 ст. 485 ГК РФ), поставщик не вправе требовать оплаты товара по большей цене, если прежняя перестанет быть для него выгодной. Если покупатель совершил ряд конклюдентных действий, свидетельствующих о его согласии на изменение цены (принял товар по накладной, в которой указана иная цена, нежели в договоре поставки, частично оплатил товар, не возражал по ценам в период поставки), цена на товар может быть признана измененной по соглашению сторон и подлежать уплате в новом размере. Однако следует учитывать, что по вопросу изменения цены путем принятия товара по накладной, в которой указана иная цена, чем в договоре, в судебной практике есть две позиции. Согласно одной из них цена не считается измененной в этом случае. Другая позиция, наоборот, допускает изменение цены таким способом.

Риск № 3 “Несогласовании условия о том, что НДС не входит в цену товара”

Если в договоре не предусмотрено, что цена товара не включает НДС, суд может сделать вывод о том, что стоимость товара согласована с учетом налога. Такая позиция со ссылкой на п. п. 1, 4 ст. 168 НК РФ отражена в Постановлении Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость». Как следует из п. 17 Постановления, если в договоре не указано, что цена товара не включает сумму налога, и иное не следует из прочих условий договора и обстоятельств, предшествующих его заключению, то предполагается, что стоимость товара рассчитана с учетом НДС.

В связи с этим поставщик не сможет потребовать от покупателя уплаты НДС сверх согласованной цены и, соответственно, получит сумму за товар в меньшем размере, чем он рассчитывал при заключении договора.

Риск № 4 “Несогласование условий о сроках поставки товара партиями”

Если договором предусмотрена поставка товара партиями, однако сроки таких поставок не указаны, поставщик обязан поставлять товар одинаковыми партиями помесячно в течение всего срока действия договора (п. 1 ст. 508 ГК РФ).

В случае нарушения сроков поставки, предусмотренных данной нормой, покупатель вправе отказаться от исполнения договора. При этом поставщик не сможет потребовать возмещения убытков, причиненных таким отказом.

Риск № 5 “Несогласование порядка распределения расходов по возврату многооборотной тары”

Если договором не определено, на чей счет относятся расходы по возврату многооборотной тары, то данные затраты согласно п. 7 Правил применения, обращения и возврата многооборотных средств упаковки (утв. Постановлением Госснаба СССР от 21.01.1991 N 1) могут быть отнесены на счет получателя возвращаемой тары (поставщика). Однако существует и противоположная практика, согласно которой указанные правила не применяются, если это не предусмотрено договором.

Риск № 6 “Несогласовании условия о применении гл. 23 ГК РФ к отношениям по залогу товара, проданного в кредит”

Если в договоре не согласован порядок обращения взыскания на предмет залога в соответствии со ст. 349 ГК РФ и не установлено, что к отношениям сторон по залогу товара применяются положения гл. 23 ГК РФ, поставщик не может обратить взыскание на не оплаченный покупателем товар.

Положения п. 5 ст. 488 ГК РФ о том, что товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у поставщика для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате, лишь ограничивают возможность покупателя распоряжаться товаром и позволяют поставщику в случае неоплаты товара потребовать его возврата.

Риск № 7 “Несогласование способа поставки товара в договоре” 

Часто в договоре поставки можно встретить условие о том, что способ поставки товара определяется сторонами дополнительно. Вместе с тем, поставщику необходимо учитывать, что, если способ поставки оговаривается сторонами дополнительно, например указано, что поставка товара производится автомобильным транспортом по согласованию сторон (самовывоз или доставка до пункта назначения), то в отсутствие такого согласования условие о выборке будет считаться несогласованным. В такой ситуации поставщик обязан будет совершить действия по доставке товара, поскольку согласно абз. 1 п. 2 ст. 510 ГК РФ выборка может быть предусмотрена договором и, следовательно, при отсутствии соответствующего условия поставка в силу п. 1 ст. 509 ГК РФ осуществляется путем отгрузки (передачи) товаров покупателю или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. В случае неисполнения обязанности по доставке поставщик не вправе будет требовать оплаты готового к отгрузке, но не переданного товара.

Также если договором согласована в качестве способа поставки выборка товара на складе поставщика, но не определен срок выборки товара, поставщик обязан уведомить покупателя о готовности товара к передаче. При этом для его получения покупателю отведен разумный срок, до истечения которого товар должен находиться на складе поставщика (абз. 2 п. 2 ст. 510 ГК РФ). В случае неисполнения поставщиком этой обязанности покупатель вправе расторгнуть договор в связи с непоставкой товара.

Суды признают также обоснованными требования покупателя в соответствии с п. 3 ст. 487 ГК РФ о возврате суммы предоплаты за товар, который в установленный срок не был передан, а также о взыскании неустойки. 

Риск № 8 “Несогласование условия о допоставке товара за пределами срока действия договора” 

Если договором не предусмотрена обязанность поставщика восполнить недопоставку за пределами срока действия договора, он теряет право на совершение такой допоставки (п. 1 ст. 511 ГК РФ).

Риск № 9 “Несогласование получателя товара при отгрузке товара третьему лицу” 

Если в договоре не указан получатель товара поставщик не вправе передавать товар третьему лицу (ст. 312 ГК РФ). Передача товара третьему лицу при отсутствии условия о получателе товара в договоре (иных соглашениях) не является надлежащим исполнением по договору поставки (купли-продажи).

Риск № 10 “Несогласование порядка приемки товара”

Процедура приемки товара является важной составляющей отношений по поставке, так как именно она определяет порядок проверки качества и количества товара, а также предъявления соответствующих претензий. На практике часто стороны договора поставки используют при приемке Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству», утвержденные Постановлением Госарбитража СССР № П-6 и П-7. Вместе с тем, необходимо учитывать, что в судебной практике имеются две противоположные подходы к разрешению вопроса о возможности их использования, если стороны в договоре не согласовали их применение. По мнению одних судей, поставщик не вправе ссылаться на несоблюдение покупателем правил приемки товара, установленных Инструкциями № П-6 и П-7, если применение этих Инструкций не согласовано в договоре. В этом случае поставщик не может отказать покупателю в замене некачественного товара по причине несоблюдения правил приемки. Однако существует противоположная судебная практика, согласно которой применение Инструкций № П-6 и П-7 является обычаем делового оборота, то есть они применяются, даже если это не предусмотрено договором (п. 2 ст. 474 ГК РФ). Покупателю может быть отказано в удовлетворении требований в связи с несоответствием товара условиям договора, если он принял товар с нарушением положений указанных Инструкций.

В связи с неоднозначностью судебной практики рекомендуем предусмотреть в договоре условия о порядке приемки. Если стороны согласовали применение Инструкций № П-6, П-7, то необходимо четко указать это в договоре.

Риск № 11 “Несогласование размера неустойки”

В некоторых договорах поставки мы встречаем такую формулировку условия о выплате неустойки за просрочку исполнения обязательств: “0,2 % за каждый день просрочки”.

Если стороны в договоре поставки указали только величину процента пени, но не указали сумму, на которую она начисляется, условие о неустойке будет признано несогласованным, поскольку невозможно определить ее размер. В таком случае сторона договора аренды в силу ст. 330 ГК РФ не вправе будет требовать ее уплаты арендатором. 

То есть в приведенном примере должно быть указано условие о неустойке, например, следующим образом: “0,2 % от суммы задолженности за каждый день просрочки”, “0,2 % от цены переданного товара за каждый день просрочки” и т.д.

Риск № 12 “Согласование условия о праве поставщика отказаться от договора по причинам, не указанным в ст. 523 ГК РФ”

Если в договоре поставки указано право поставщика отказаться от его исполнения по причине нарушения покупателем обязанностей по договору, но это нарушение не предусмотрено в п. 3 ст. 523 ГК РФ, поставщик не сможет воспользоваться своим правом и отказаться от исполнения. Однако существует и другая позиция судов, согласно которой указание в п. п. 1 и 3 ст. 523 ГК РФ на абз. 4 п. 2 ст. 450 ГК РФ допускает односторонний отказ от договора при любом существенном нарушении. 

Если в договоре указано право поставщика отказаться от его исполнения независимо от нарушения покупателем своих обязательств по этому договору, то поставщик не сможет воспользоваться этим правом, так как данное условие признается противоречащим существу обязательства по поставке и, как следствие, не соответствует положениям ст. ст. 310, 523, п. 2 ст. 450 ГК РФ. В силу ст. 168 ГК РФ такое условие договора является недействительным и не подлежит исполнению сторонами.

Риски покупателя

Риск № 1 “Несогласование условия о поставке товаров в ассортименте”

Если договором не согласовано условие о поставке товара в ассортименте, покупатель в случае получения товара не в том ассортименте, в котором он ожидал, не сможет воспользоваться правами, предоставленными ст. 468 ГК РФ, в том числе отказаться от принятия и оплаты всего полученного товара. Если в договоре не указано, какие именно детали, части являются комплектующими, но предусмотрено, что комплектность должна соответствовать техническим условиям и документации на товар, покупатель не вправе отказываться от оплаты товара, комплектность которого соответствует этим условиям, но не соответствует ожиданиям покупателя. 

Если стороны заключат договор путем направления поставщиком и оплаты покупателем двух счетов на различные товары, составляющие комплект (например, двери и фурнитура к ним), суд может признать такие сделки единым договором купли-продажи товара в комплекте и применить к отношениям сторон нормы ст. 480 ГК РФ.

Также если договором не предусмотрено, что документы, относящиеся к товару, передаются до отгрузки товара, а не одновременно с ним, покупатель не вправе отказаться от приемки товара на том основании, что поставщик не передал документацию до этого момента.

Риск № 2 “Несогласование условия об особых требованиях к таре (упаковке)”

Если в договоре не определено, каким образом должен быть затарен (упакован) товар, поставщик обязан упаковать его обычным способом (п. 2 ст. 481 ГК РФ). В этом случае покупатель не вправе будет ссылаться на то, что товар должен был быть упакован с учетом особых условий транспортировки или хранения, и не сможет предъявить претензии по качеству товара в порядке п. 2 ст. 482 и п. 2 ст. 475 ГК РФ.

Риск № 3 “Несогласование условия о соответствии товара конкретному ГОСТу”

Если договором предусмотрены требования к качеству товара, например о соответствии товара техническим условиям (ТУ) завода-изготовителя, но не указано, что товар должен соответствовать конкретному ГОСТу, товар должен соответствовать требованиям договора (п. 1 ст. 469 ГК РФ), а несоответствие качества такого товара ГОСТу не свидетельствует о его ненадлежащем качестве. В такой ситуации покупатель не вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ, в частности возмещения расходов на устранение недостатков товара, если переданный товар соответствует договору.

Риск № 4 “Отсутствие в договоре условия о гарантийных обязательствах поставщика”

Если по договору поставщик не предоставляет гарантию качества товара, то до того момента, пока покупатель не докажет отсутствие своей вины в возникновении недостатков данного товара (п. 1 и п. 2 ст. 476 ГК РФ), поставщик не обязан удовлетворять требования покупателя в соответствии со ст. 475 ГК РФ (уменьшение цены, ремонт товара, его замена на качественный товар, возврат денег).

Если договором установлен гарантийный срок на товар продолжительностью менее 2 лет, то при предъявлении поставщику претензий по недостаткам, обнаруженным по истечении данного срока, покупатель обязан доказать, что они возникли до момента передачи товара покупателю или по причинам, возникшим до этого момента, в силу п. 5 ст. 477 ГК РФ.

Риск № 5 “Несогласование обязанности поставщика передать товар в определенный срок до истечения срока его годности”

Если договором не установлено, в какой срок до окончания срока годности поставщик должен передать товар, покупатель, получив товар со сроком годности, истекающим через непродолжительное время с момента передачи, не вправе будет заявить о ненадлежащем исполнении поставщиком обязанности по передаче товара и отказаться от оплаты по смыслу п. 2 ст. 472 ГК РФ, если товар реально мог быть использован по назначению (реализован) за это время.

Риск № 6 “Несогласование условия о поставке товара к строго определенному сроку” 

Покупатель не вправе отказаться от принятия и оплаты товара, поставка которого просрочена, если из договора явно не следует, что покупатель теряет интерес к договору при просрочке поставки (п. 2 ст. 457 ГК РФ), и при этом он не отказался от договора в порядке ст. ст. 511, 523 ГК РФ или не расторг его в судебном порядке в соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ.

Риск № 7 “Несогласование условия о том, что транспортные расходы по доставке товара входят в его цену” 

Если в договоре с условием о доставке товара не определено, что стоимость транспортных услуг по доставке включена в согласованную цену товара, а также не указаны условия доставки, поставщик имеет право потребовать с покупателя дополнительно оплатить эти услуги. Это связано с тем, что законом, в том числе п. 1 ст. 510 ГК РФ, прямо не урегулирован вопрос о распределении расходов на доставку, а позиция судов по данному вопросу неоднозначна. В соответствии с одним подходом в отсутствие условия поставщик вправе распределить транспортные расходы по своему усмотрению, например полностью отнести их на счет покупателя. Согласно другому подходу, напротив, поставщик не может требовать их взыскания.

Ввиду неоднозначности судебной практики рекомендуем в договоре поставки четко распределить расходы по доставке товара.

Риск № 8 “Несогласование условия о сроке оплаты товара”

Если срок оплаты не согласован, оплата за товар должна производиться в соответствии со ст. 486 ГК РФ, т.е. непосредственно до или после передачи товара или, в соответствии с другой позицией судов, в срок, определяемый согласно п. 2 ст. 314 ГК РФ.

Риск № 9 “Несогласование условия об отмене залога на основании закона при покупке товара в кредит”

Согласно п. 5 ст. 488 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара.

Если договором не отменен залог проданного в кредит товара, покупатель по общему правилу в силу п. 2 ст. 346 ГК РФ не может отчуждать товар до полной его оплаты без согласия поставщика. В противном случае поставщик согласно указанной норме сможет потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, и обратить взыскание на предмет залога, если исполнение не будет произведено (пп. 3 п. 2 ст. 351 ГК РФ). Кроме того, покупатель обязан будет возместить убытки, причиненные залогодержателю в результате отчуждения заложенного товара (абз. 2 п. 2 ст. 346 ГК РФ).

Риск № 10 “Несогласование условия о переходе риска случайной гибели в момент вручения товара покупателю” 

Если договором не согласован момент перехода рисков случайной гибели в момент вручения товара покупателю и при этом не определен порядок передачи товара покупателю (выборка или доставка), покупатель несет риски случайной гибели товара с момента передачи товара первому перевозчику и не вправе отказаться от оплаты, если товар был поврежден в пути по не зависящим от сторон причинам в силу п. 2 ст. 458 и п. 1 ст. 459 ГК РФ.

Услуги юристов в сфере бизнеса

Мы предлагаем комплексные услуги юристов для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Помогаем зарегистрировать бизнес, готовим и анализируем договоры, готовим различные документы и отвечаем на претензии, защищаем интересы компании в суде и взыскиваем задолженность, защищаем интеллектуальную собственность и недвижимость, сопровождаем сделки, консультируем предпринимателей по правовым вопросам и решаем другие юридические задачи компании.

• Юридическое сопровождение бизнеса
• Регистрация ООО
• Регистрация АО
• Регистрация ИП
• Регистрация НКО
• Регистрация представительства иностранной НКО
• Аккредитация филиала иностранной компании
• Представительство интересов в судах и взыскание задолженности
• Внесение изменений в устав, ЕГРЮЛ и реестр филиалов
• Сопровождение сделок с долями в уставном капитале
• Ликвидация юридических лиц
• Таможенные юристы
• Регистрация товарного знака
• Регистрация программ для ЭВМ
• Защита интеллектуальной собственности
• Сопровождение сделок с недвижимостью
• Юридическое сопровождение аренды недвижимости
• Оспаривание кадастровой стоимости недвижимости
• Защита собственников при изъятии недвижимости
• Защита в спорах с ДГИ г. Москвы

Подводные камни в договоре: какие ошибки могут дорого обойтись?

Клиент предлагает заключить договор. Вы рады: в теории документ защитит интересы обеих сторон. На практике бывает по-разному. В договоре могут быть прописаны условия, которые ставят в выгодное положение заказчика и ущемляют интересы исполнителя. Вам даже могут не заплатить за сделанную работу, и все в рамках договора! Давайте разберемся, какие уловки могут дорого обойтись.

1. Деньги отправлены. Но не дойдут

В договоре сказано, что клиент осуществляет предоплату в размере 30% от стоимости услуг, при этом датой оплаты прописана дата списания средств с расчетного счета клиента. Заказчик предоставляет вам скан платежного поручения, по которому якобы средства ушли исполнителю. Вы обязаны начать работу, даже если платеж не зачислен на ваш счет. Вы работаете. Проходит день, два, а денег от клиента нет. Заказчик разводит руками и предлагает вам разбираться со своим банком.

Вам могут прислать липовый скан, отозвать платеж, либо платеж не ушел со счета клиента из-за отсутствия средств. В экзотических ситуациях клиент действительно отправил платеж, средства успели списаться со счета, но банк обанкротился и не отправил уже проведенный платеж в ваш банк. Клиент считает, что он оплатил (по договору это так), у вас денег нет, но работать вы обязаны.

Правильно прописать в договоре так: исполнитель приступает к выполнению работы в день зачисления предоплаты от заказчика на расчетный счет исполнителя.

2. Ошибка в платежке

Если вы не прописали в договоре, что моментом платежа является момент зачисления средств на ваш счет, клиент может провернуть еще одну хитрую комбинацию. Он может оплатить ваши услуги, но совершить ошибку в реквизитах. Например, указать не тот ИНН или номер счета. Клиент вроде бы оплатил, просто ошибся – это бывает. Вас просят начать работу, а пока вы делаете проект – платеж вернется, и клиент отправит его по верным реквизитам. Иногда заказчики ошибаются, а иногда действуют умышленно. Например, быстро получат работу, а по верным реквизитам платеж не отправят.

Чтобы таких ситуаций не было, укажите в договоре: заказчик самостоятельно несет ответственность за правильность производимых им платежей.

3. Неустойка

Клиент может прописать в договоре неустойку, которая платится в случае срыва сроков. Затем умышленно начинает саботировать работу, чтобы вы не успели сдать ее вовремя. В итоге вы, сделав работу, еще останетесь должны клиенту.

Если клиент настаивает на включении неустойки, постарайтесь максимально детально прописать техническое задание, порядок выполнения работ и согласований, сдвиг сроков завершения работ в случае задержек с согласованием. Не забудьте включить в договор штрафы для клиента в случае задержек с согласованием. Нельзя подписывать договор, в котором неустойка предусмотрена только для одной стороны.

4. Невозможное – возможно!

Иногда клиенты добавляют в договор пункты, выполнить которые технически невозможно. Не буду приводить конкретные примеры, но на практике такие условия – не редкость в документах. Поэтому внимательно читайте, что вы обязаны делать и какие гарантии даете клиенту. Все условия должны быть реальными.

5. Коммерческая информация

Сейчас стало популярным добавлять в договоры пункты, запрещающие сторонам разглашать коммерческую информацию. Это нормальное условие. Проблема возникает, если в договоре коммерческая информация трактуется слишком широко, и просто за слова о том, что вы работали с таким-то клиентом – теоретически вас могут засудить. Если клиент хочет, чтобы вы гарантировали неразглашение коммерческой информации, попросите его прописать в договоре закрытый перечень информации, которая относится к коммерческой.

6. В портфолио нельзя

Если вы планируете добавить работу в портфолио, обязательно пропишите в договоре право исполнителя включить проект в портфолио. Также укажите, какую информацию о проекте вы можете написать в портфолио. Иначе вас могут привлечь за разглашение коммерческой информации (см. п. 5) или потребовать убрать работу из портфолио.

7. Пропишите НДС

Бывают клиенты, которые просят указать в договоре сумму с НДС, а вы работаете на упрощенке и НДС в принципе не платите. Никогда не соглашайтесь на подобные предложения! Это незаконно! Счет-фактуру вы также выставлять не можете, если работаете на упрощенке. Настаивайте на том, что сумма будет указана без НДС или отказывайтесь от работы с таким заказчиком.

Если клиент «вдруг» пришлет на ваш счет платеж с НДС, то просите его отправить письмо об уточнении реквизитов, в котором указать, что выделение НДС в платеже было ошибкой и просьба считать перечисленную сумму без НДС.

8. В соответствии с законами РФ…

Иногда клиенты указывают в договоре, что в случае разногласий все споры будут решаться в соответствии с законодательством РФ. Это очень широкая формулировка, которой лучше избегать. Ведь вы не знаете всех законов, верно? Поэтому сложно догадаться, как будет действовать клиент в случае разногласий.

9. Судиться будем на Марсе

Обязательно укажите в договоре, в каком суде и в каком городе будут разбираться споры с заказчиком, если вдруг возникнет такая необходимость. Особенно если клиент находится в другом городе. Как правило, заказчик настаивает на том, чтобы судиться в «его городе», а исполнителю удобнее судиться «в своем». В любом случае лучше постараться прописать в договоре «свой город».

10. А все ли условия законны?

Вы можете прописать в договоре любые условия, но если они будут нарушать законы РФ – эти условия будут признаны незаконными и утратят силу. Чтобы избежать ситуации, когда суд признает ваши условия незаконными, лучше показывать договор юристам перед подписанием. Если какие-то пункты договора юристы признают не отвечающими законодательству, они посоветуют, как их прописать грамотно.

11. Ваш договор – не договор

Чтобы договор являлся договором и имел силу, он должен содержать все существенные условия. Если в договоре отсутствуют существенные условия, он может быть признан недействительным. Обязательно проверьте, что в вашем договоре прописаны все такие условия. Иначе вы подпишите договор, а на деле – это будет просто «бумажка».

12. Договор – это формальность

В этом вас будут убеждать, если какие-то пункты в договоре вам не нравятся. На самом деле это формальность, пока вы не подписали документ. Когда подпишете, договор станет реальностью, в которой вам придется работать. Поэтому если какие-то условия в договоре вам не понятны или не устраивают, просите их переделать или убрать из документа. Не подписывайте договор, в котором вас что-то смущает.

Это далеко не полный список ошибок и уловок, которые встречаются в договорах. Будьте внимательны при подписании любого документа. Не бойтесь внимательно читать, даже если другая сторона просит вас поторопиться и быстрее подписать документы. В случае сомнений советуйтесь с юристами. Не думайте, что договор – это формальность. Договор – это серьезный документ, по которому вам предстоит работать.

Полезные статьи по теме:

• Что такое оферта и как ее использовать для продажи услуг через сайт?
• Как заключить договор с клиентом из другого города?

• Открытие ИП: с чего начать и к чему готовиться?

Не обменялись оригиналами договора

По статье 161 ГК РФ компании заключают сделки в простой письменной форме.

При этом бумажный экземпляр договора нужен если сделка подлежит нотариальному заверению или государственной регистрации (например, сделки с недвижимостью).

В других случаях организации могут обменяться подписанными сканами по электронной почте или факсу — закон этого не запрещает.

Но если потом не обменяться оригиналами, могут возникнуть проблемы при спорах с контрагентами. Пока всё хорошо, о договоре никто не вспоминает. А вот если начались разборки, поднимают договор и смотрят, что там написано. И упираются в то, что оригиналов нет. Одна из сторон в суде может заявить, что согласовывали не эту версию договора. Договор могут признать незаключенным и это сильно затруднит дело, ведь суд будет исходить из второстепенных признаков, подтверждающих действия сторон, а не из первоначальных условий договора.

Проблем не будет, если прописать в договоре, что между сторонами допускается обмен документами по электронной почте, переписка по электронной почте имеет силу простой электронной подписи и равнозначна бумажным документам с личными подписями сторон.

Укажите в реквизитах электронные адреса сторон и обменивайтесь сканами документов только с этих адресов.

Ещё лучше получить электронную подпись и подписывать договор ЭЦП. Такой документ, подписанный ЭЦП обеими сторонами, признается равнозначным бумажному договору с печатью. Это тоже нужно зафиксировать договоре.

Не проверили полномочия того, кто подписывает договор

Не любой сотрудник компании и даже не любой из её руководителей имеет право заключать договоры от её имени.

Заключать договоры может:

Проследите, чтобы в конце договора стояла подпись именно того человека, который указан в шапке.

Если договор заключит человек без полномочий, организация может отказаться от его исполнения.

В договоре нет конкретики

Неопытные предприниматели заключают договор просто чтобы был, не заботясь о его содержании. А когда возникают проблемы поднимают договор и вдруг оказывается, что там толком и нет ничего, чтобы требовать это от контрагента. На словах договорились, а в договоре не зафиксировали, взяли типовой и на том успокоились.

Например, два предпринимателя договорились о поставке партии деревянных стульев. В договоре так и написали: поставщик обязуется поставить деревянные стулья в такой-то срок. Он и поставляет стулья из дешёвой сосны, а покупатель хотел более долговечные и качественные из твёрдой древесины, и на переговорах вроде бы это даже обсуждали. Но в договоре этого нет, поэтому и оснований для претензий нет. Вот если бы прописали, что стулья должны быть из дуба или древесины твёрдых пород — другое дело.

Чтобы не столкнуться с проблемами в будущем, в договоре максимально подробно и понятным языком нужно прописать, о чем вы договорились с контрагентом: что покупаете, в чём заключается услуга, сколько стоит, какое количество, в какие сроки и т.д. Если это товар, то какие у него характеристики, можно сослаться на ГОСТы, чтобы подробно не прописывать требования к качеству. Если услуга или работы — в чем они заключаются. Если аренда — что именно арендуется и с какой целью.

Есть такое понятие, как существенные условия договора, без которых договор будет признан незаключённым. Они могут различаться в зависимости от вида договора, но вы не ошибётесь, если просто подробно пропишете в договоре все, о чем договоритесь. И помните — то, о чём не написано в договоре и его приложениях, требовать от контрагента вы не сможете.

Не приложили к договору спецификации и другие приложения

Не всегда все подробности прописывают в самом договоре. Часто вся конкретика содержится в спецификациях и приложениях. Но бывает, что сам договор заключили, а приложения так и не оформили. Тогда будет то же самое, что и в предыдущем пункте — требовать от контрагента будет нечего.

Вовремя оформляйте все приложения, подписывайте и прикладывайте их к договору. В договоре укажите, что приложения и спецификации — неотъемлемая часть договора.

Не предусмотрели форс-мажор

До пандемии коронавируса на этот пункт не обращали особого внимания. Казалось, что вероятность стихийных бедствий и прочих неприятностей равна нулю. А когда начались ограничения, тем, у кого в договорах были прописаны форс-мажорные обстоятельства, было легче решить проблемы и избежать санкций.

Поэтому, всегда нужно прописывать в договоре обстоятельства непреодолимой силы, которые освобождают от ответственности.

Не внесли ясность с НДС

Если продавец товары или услуг — плательщик НДС, он должен с полученных от покупателя денег заплатить НДС.

Проблем нет, если в договоре четко прописано, сколько стоит товар или услуга, и какая сумма НДС. Покупатель четко знает, сколько он должен в итоге заплатить.

А вот если полениться, не прописать этот момент и указать только общую цену товара становится непонятным — это уже с НДС или НДС еще нужно заплатить сверху.

Например, компании договорились о поставке партии мебели на общую сумму 300 тысяч рублей. В договоре фигурировала только эта сумма и ни слова про НДС. Поставщик потребовал от покупателя перечислить еще и 20% НДС с этой суммы, а покупатель утверждал, что ничего сверх того, что указано в договоре, платить не должен.

Хорошо если контрагенты смогут полюбовно договориться, в противном случае придется судиться, а суд в индивидуальном порядке будет решать, кто прав.
Если продавец применяет спецрежим и не платит НДС, это тоже нужно указать в договоре.

Не проверили контрагента

Заключать договоры вслепую, без досье на контрагента — непозволительная роскошь.

Проблемы могут возникнуть со стороны налоговой инспекции и банков. Если контрагент сомнительный, налоговики будут сомневаться в реальности сделок и снимать вычеты по НДС. Банки могут приостанавливать операции по счетам согласно «антиотмывочному» закону 115-ФЗ.

Кроме того, если не проверить надёжность и платежеспособность контрагента, можно получить зависшую дебиторскую задолженность и судебные разбирательства.

У пользователей сервиса «Моё дело» есть возможность подключить опцию «Проверка контрагентов» и получать самую подробную информацию о партнерах. Вы узнаете, имеет ли фирма признаки однодневок и есть ли дисквалифицированные лица в руководстве, получите информацию о финансовом состоянии и платёжеспособности, заблокированных счетах, взаимосвязанных компаниях, судебных делах и т.д.

Проверить контрагента онлайн

Не уточнили, кто платит за доставку, упаковку, возврат тары и т.д.

Все расходы, которые могут возникнуть в процессе исполнения договора, нужно предусмотреть заранее. Если вы не договоритесь об этих моментах на берегу, устанавливать кто прав или неправ будет суд исходя из конкретных обстоятельств, а это лишнее время и деньги.

Заключение

Мы перечислили популярные ошибки, но это ещё не все подводные камни, с которыми можно столкнуться. В зависимости от вида договора могут быть и другие опасные места.

Главная ошибка при заключении договора вытекает из всего вышесказанного — это отношение к договору как к формальности. Если речь идёт о крупной сделке, а у вас нет грамотного штатного юриста — не пожалейте времени и денег на консультацию юриста. Особенно если контрагент вам предлагает подписать уже разработанный им договор. Не исключено, что он безопасен только для контрагента, а для вас несёт большие риски.

Чтобы не тратиться на штатных юристов и разовые услуги частных специалистов, станьте клиентом «Моё дело Бухобслуживание». На вас будет работать целая команда, состоящая из бухгалтера, юриста, кадровика и бизнес-ассистента.

Собираем новости законодательства, и рассказываем, как именно они повлияют на ваш бизнес. Без сложных бухгалтерских терминов и воды. Подписывайтесь:

Заключать договоры приходится регулярно, и хотя все знают, что договор нужно читать внимательно, проблемы порой возникают. У многих договоры и вовсе вызывают приступ ужаса: как прочитать все и ничего не упустить, если перед глазами — десять страниц текста одинаково мелким шрифтом.

Вместе с владельцем юридической фирмы «Территория права» Ольгой Жарковой разбираем, как читать самые разные договоры: поставки, аренды, оказания услуг.

На что обращать внимание

Если будущий партнер не указан в ЕГРЮЛ как лицо, имеющее право действовать без доверенности, то какую бы должность он ни занимал, он не может подписывать никакие документы. Если документы от имени организации подпишет человек без полномочий, суд может признать договор недействительным.

Если тот, кто заключает с вами договор, работает по доверенности, проследите, чтобы реквизиты этой доверенности были в договоре, запросите ее оригинал и сохраните у себя заверенную копию.

«Случай из моей практики. Покупатель заключил договор поставки строительных материалов и внес стопроцентную предоплату. Договор подписывал исполнительный директор по доверенности, но покупатель не запросил ее копию. Поставщик утверждал, что у исполнительного директора не было доверенности и он не имел права заключать договор. Покупателю пришлось возвращать деньги через суд. Если бы у покупателя был действующий договор, он мог бы не только вернуть деньги, но и взыскать штрафы за неисполнение обязательств».

Ольга Жаркова, юрист

Прописаны ли в договоре существенные условия

Это информация, без которой он будет недействительным. Для каждого вида договора существенные условия свои.

Общее для всех договоров — предмет договора должен быть согласован. То есть из текста должно быть понятно, что именно вы продаете или покупаете, сдаете или берете в аренду, какие работы выполняете или заказываете.

«Организации, которые часто заключают однотипные договоры, обычно не составляют их отдельно для каждого клиента. У них есть рамочные договоры с общими условиями, а подробности они прописывают в приложениях и спецификациях. В таких случаях проследите, чтобы в договоре была ссылка на эти приложения и спецификации и прописано, что они — неотъемлемая часть договора. Сами приложения нужно подписать и приложить к договору».

Ольга Жаркова, юрист

Если нет ни спецификаций, ни приложений, вся конкретика должна быть в тексте договора, иначе в суде его признают незаключенным и вы ничего не сможете доказать.

Прописан ли в договоре НДС

Это важно, если продавец применяет общую систему налогообложения и платит НДС.

Если в договоре будет только общая сумма и ничего не сказано про НДС, может возникнуть спор: из каких денег поставщик должен платить НДС. Суды считают, что если в договоре отдельно не прописали НДС, продавец может сверх цены договора предъявить его покупателю, и тогда придется доплачивать. Но есть и другая точка зрения: сверх указанной в договоре суммы покупатель ничего платить не должен, поэтому продавец должен выделить НДС из той суммы, что указана в договоре.

Чтобы не было таких споров и непредвиденных трат, убедитесь, что в договоре отдельно прописана цена за товар и отдельно — НДС.

В какой момент обязательства по оплате считаются выполненными

Обычно в договорах прописано, что продавец должен поставить товар или оказать услугу в течение определенного времени после оплаты.

Чтобы не просрочить обязательства, нужно сразу понять, что считается моментом оплаты.

Если в договоре об этом ничего не написано, моментом оплаты будет зачисление денег на корреспондентский счет банка поставщика.

Но в договоре может быть и другая формулировка. Например: «обязательство по оплате считается исполненным с момента списания денежных средств с корреспондентского счета банка покупателя».

Нужно учесть, что в этом случае деньги вы получите позже, чем начнется срок исполнения ваших обязательств. Подумайте, хватит ли вам времени.

Порядок урегулирования споров

Если одна сторона не исполнит свои обязательства, другая может обратиться в суд. Но сначала придется написать претензию с замечаниями и требованиями, выждать установленный в договоре срок ответа и только потом подавать иск.

Общий срок ответа на претензию — 30 дней, но в договоре можно прописать более длинный или короткий срок и оговорить, куда именно нужно отправлять претензию и ответы.

Если вы с контрагентом находитесь в разных городах, обратите внимание, в каком суде по договору рассматриваются споры: по месту нахождения истца или ответчика.

Допустим, вы находитесь в Москве и работы по договору проводите в Москве, а ваш заказчик зарегистрирован в Ханты-Мансийске. Если заказчик не заплатит, по умолчанию вам придется судиться в Ханты-Мансийске. Это общее правило судопроизводства — рассмотрение исков по месту нахождения ответчика. Вам или вашему представителю придется ехать туда, а это неудобно и дорого.

При этом можно прописать в договоре вариант, который выгоден вам. Если будет прописано, что «споры в связи с настоящим договором подлежат рассмотрению по месту нахождения Истца», то суд будет проходить в Москве.

Кто несет ответственность за неисполнение договора

Ответственность должна быть одинаковой для обоих контрагентов. Не должно быть такого, что одна сторона отвечает за любой промах, а другая не отвечает ни за что.

Например, в договоре прописано, что вы должны будете заплатить штраф за несвоевременную поставку товара. Тогда нужно прописать и ответственность покупателя за несвоевременную оплату. Если неустойка за не вовремя поставленный товар — 0,1% за каждый день, такая же неустойка должна быть за задержку оплаты.

«Обычно сторона, которая готовит текст договора, прописывает условия, которые выгодны ей. Другой стороне можно и нужно уравновешивать договор по правам и обязанностям, прежде чем подписать. Предлагайте свои условия, обсуждайте.

Бывает, что контрагент не дает ничего менять. Обычно так делают крупные компании и монополисты. Тогда попросите юриста проанализировать возможные риски и рассказать о последствиях. Так вы сможете оценить свои силы и принять решение, соглашаться на такой договор или отказаться от сотрудничества».

Ольга Жаркова, юрист

С какого электронного адреса ведется переписка

Проследите, чтобы в договоре были зафиксированы электронные адреса, с которых вы и контрагент будете вести переписку. Особенно если планируете обмениваеться сканами документов. Все значимые сообщения отправляйте только на указанный в договоре адрес электронной почты и получайте с него же.

Если контрагент будет вести переписку с адреса, который не прописан в договоре, потом он может отказаться от своих обязательств. Например, он может сказать, что сотрудник, который переписывался с другого адреса, не имел полномочий, ошибся или не согласовал закупку с руководством.

Остается ли рычаг воздействия на контрагента

Если в договоре предусмотрена стопроцентная предоплата, это ставит вас в невыгодное положение. Допустим, вы внесли всю сумму, а контрагент пропал, не полностью исполнил обязательства или привез бракованный товар. Вам придется судиться и выбивать свои деньги обратно.

Договор поставки

Где происходит приемка товара. От этого зависит, кто будет отвечать, если в пути с товаром что-то случится. Если написано, что покупатель принимает товар на складе продавца, все, что происходит с товаром потом — головная боль покупателя. Если с товаром что-то случится в пути, разбираться с транспортной компанией и нести убытки будет покупатель. Если в договоре написано, что покупатель принимает товар у себя на складе, проблемы с транспортной компанией и риск утери товара будут уже на продавце.

Договор аренды недвижимости

Договор оказания услуг

Что бы ни было написано в договоре, заказчик в любой момент имеет право отказаться от услуги. Важно: в этом случае он должен будет возместить исполнителю расходы, которые он уже понес или должен понести.